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运管观察者札记

运管观察 交通评说 网文转贴 凡人杂念

 
 
 

日志

 
 

一律师对广东省交通厅有关经营性货物运输具体界定提出质疑(来自:曼离 博客)  

2009-10-28 13:25:51|  分类: 网文转贴 |  标签: |举报 |字号 订阅

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国家对道路运输的行政管理主要规范性文件一是行政法规《道路运输条例》,再就是交通部制定的有关道路旅客运输、道路货物运输、道路危险货物运输等部门规章;另外就是省级(或有立法权的地市级)行政区域内的地方性法规。

道路运输的行政管理中,首先得明确“道路运输经营”的范围,即应该解释何谓“道路运输经营”?

我们知道,法律(或法规)的解释,一般分为“正式解释”和“学理解释”两种,其中“正式解释”是指有法律效力的解释,又分为立法解释、司法解释和行政解释三种。《道路运输条例》对此没有明确的解释,交通部的《道路货物运输及站场管理规定》可以称是“行政解释”,其第二条规定,“本规定所称道路货物运输经营,是指为社会提供公共服务、具有商业性质的道路货物运输活动。” 本来,这个解释已经是比较清楚的,然而,问题竟然出在如何继续地解释“为社会提供公共服务”这一语义本来非常清楚的词语上了。

所谓“社会公共”这一现代汉语的语义,显然是指社会中无差别的单位或个人全体,针对的是不特定的单位和个人;如果仅仅针对特定的单位或个人(如本单位的客户),则应该使用“其它单位和个人”或“他人”这样的词汇了。

因此,“道路货物运输经营”者通常是指专业营运单位,一般的企业、组织、单位为将自己经营的产品运输到客户指定的地点,这种货物运输行为,可能会存在商业性质,但显然就不属于“为社会提供公共服务”的情况而属于“经营性道路货物运输”了。

然而,广东省交通厅的“粤交运(2006)605号”文件真是令人大开眼界。该文件称:“认定经营性道路货物运输车辆的关键是其是否具备‘为社会提供公共服务’这一特性”这话确实是抓住了问题的关键。紧接着,该文件就具体问题具体分析,“车辆除了为车属单位(个人)提供运输服务外,还为其它单位或个人提供运输服务。因此,可认定这种运输行为属于经营性道路货物运输”;该文件甚至认为,本单位的分公司、子公司、加盟店或仓库之间作物资的运输配送,如果分别属于独立的法人地位,也属于“为社会提供公共服务”而属于“道路货物运输经营”。

这份内部答复文件还提到一个文件《广东省交通厅实施〈道路货物运输及站场管理规定〉和〈道路危险货物运输管理规定〉办法》(粤交运〔2006〕88号)。这个地方行政机关的“办法”并不属于行政规章,也不属于地方性法规,这种内部文件相对于上面所述的上路查车处罚的行为,可以说是属于“行政诉讼”范畴的“抽象行政行为”,依照现行的《行政诉讼法》,是不可起诉的,自由具体行政行为才可起诉。这个“办法”有一句话:“今后,为企业或个人生产经营活动提供服务的企业、个人自备车,如果明确不为车属单位(个人)以外的其它单位或个人提供运输服务,各级交通主管部门(道路运输管理机构)不得强制纳入营业性货运车辆管理。”按照这句话,下级的行政机关当然可以这样理解,如果车属单位(或个人)为其它单位会个人提供运输服务,无论是不特定的社会公众,还是特定的客户(生意伙伴),就可以强制纳入营业性货运车辆管理了。

类比推理到旅客运输,如果某单位为与外单位营造签订合同友好气氛,用本单位的车辆的搭载了外单位的人员,那也属于道路旅客营运了?如果此逻辑成立,律师的车顺便搭载当事人去法庭也属于旅客营运,以后要是没有旅客营运证,哪个单位的车辆还敢捎带外单位的人员了?

我国道路运输行政管理的法律规范中,《道路运输条例》似乎是最高位的规范,但实际上,《合同法》对“为社会公共运输服务”问题也是有一定的隐含解释的。《合同法》289条规定,“从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求”。本来,合同法奉行的是“合同自由”原则,一般的经营者是可以自愿决定是否提供服务的,但这条文却特别限制了“社会公共运输服务”的经营者,出租车一般情况下不得拒载的法律依据就是原自于此的。如果某单位对特定单位、特定个人的送货、送客服务也属于“社会公共运输服务”的话,那么,交通厅的车辆只要曾经运送过外单位(比如公安局)的物品或干部,就属于从事公共运输的承运人,就不得拒绝路上碰到的行人或者货物合理的搭载要求,挥手就应当即停,交通厅的官员们,你们肯吗?(对《合同法》289条的理解,可以参考江平主编的《中华人民共和国合同法精解》。)

现在,让我们来分析一下,广东省交通厅为什么要将“为社会提供货物运输服务”扩大解释为“为外单位或他人提供货物运输”,难道是他们的法制处人员的语文水平差了些,错误理解了“社会公共”这个词汇吗?

在市场经济大背景下,人们通常说,销售产品就是“销售服务”,就是满足客户的需求;企业、经济组织为客户提供送货服务是再常见不过的销售服务方式了。虽然有些企业可以全部将送货事务委托给专业的营运公司代劳,但大多数的企业都需要为自己的客户送货,至少是有时候需要自己送货上门。交通管理部门将“道路货物运输经营”扩大解释,其目的看来只能是将大多数不是专营运输的企业也纳入了货运经营行政管理的对象中,发放运营许可证可以收费,处罚更是可以收费了。

专业的客运和货运企业、站常需要特别的行政管理,主要是因为专营运输的企业的车辆与人员确实需要特别的规范,一般企业的小规模的、特定对象的送货上门服务,对于车辆、人员、内部管理的要求,与专营运输的企业显然有较大的差别,将其也纳入货运经营的行政管理,既不现实,更是浪费资源,加重一般企业的负担。这与当今全国上下齐心协力共同抗击全球金融危机给社会经济带来的严重负面影响的精神是背道而驰的。

当然,交通部门的任意扩大解释,无疑再一次证明了一句法谚:行政权力总是存在膨胀的自然趋势。换言之,行政机关总有滥用职权和超越职权的的风险,法治的其中一个重要任务就是通过立法、司法途经来限制、控制行政权力的自然膨胀趋势,法治社会的舆论就有这样的责任。

奉劝广东的交通管理部门,尽早自行修改那两份荒唐的文件,以修正自己的抽象行政行为,尽早自行停止既无法律依据,又超越和滥用职权的针对一般企业送货上门服务的查车处罚具体行政行为,不要使两份文件成为部门牟利的工具。(2009-03-16 )

 

附1、广东省交通厅关于对经营性货物运输有关问题的批复(粤交运(2006)605号文)

东莞市交通局::

你局《关于明确经营性货物运输的请示》(东交〔2006〕235号,以下简称《请示》)收悉,经研究,现批复如下:

一、根据《广东省交通厅实施〈道路货物运输及站场管理规定〉和〈道路危险货物运输管理规定〉办法》规定,经营性道路货物运输必须同时具备商业性质和为社会提供公共服务两个特征。其中商业性质根据交通部公路司2000年对我省《关于对营业性和非营业性运输划分问题的复函》(公运政字〔2000〕57号文)的界定方法,所有的道路货物运输车辆均具有商业性质。因此,认定经营性道路货物运输车辆的关键是其是否具备“为社会提供公共服务”这一特性。

二、根据上述原则,现将你局《请示》中所提及的几种运输行为是否属于经营性道路货物运输界定如下:

(一)企业的货车到市场、生产厂家等地方将本企业购买的物品运回本企业,主要是为本企业的生产经营服务,没有为其它单位或个人提供运输服务,可认定这种运输行为属于企业自货自运。

(二)企业的货车将企业自身生产或销售的商品送到客户指定的地点,无论货款支付方式是先缴费再送货,还是送货到达目的地后再收货款,其运输货物的所有权最终都属于客户,本质上都是为客户提供了运输服务,即“车辆除了为车属单位(个人)提供运输服务外,还为其它单位或个人提供运输服务。”因此,可认定这种运输行为属于经营性道路货物运输。

(三)企业的货车为其在各地设立的分公司、子公司、加盟店或仓库之间作物资的运输配送,应分两种情况进行界定:

1、企业的货车为其在各地设立的分公司或仓库之间作物资的运输配送,其货物的归属没有发生改变,没有为本企业以外的其它单位或个人提供运输服务,可认定这种运输行为属于企业自货自运。

2、企业的货车为其在各地设立的子公司、加盟店作物资的运输配送,其配送货物的所有权属于其子公司(独立法人)或加盟店,本质上都是为车属单位(个人)以外的其它单位或个人提供运输服务。因此,可认定这种运输行为属于经营性道路货物运输。

(四)生产企业的货车将本企业生产的半成品运输到另外的加工企业进行加工后,再将已经加工的货品运回本企业,由于货品的所有权没有发生改变,货车没有为本企业以外的其它单位或个人提供运输服务,可认定这种运输行为属于企业自货自运。

而加工企业的货车将半成品运回本企业加工后,再将加工好的货品送回原地,应分两种情况进行界定:

1、该加工企业仅是委托加工企业的一个分公司或一个加工车间。这种情况下,货车所运输的货物是在一个企业内部进行流动,其归属没有发生改变,没有为本企业以外的其它单位或个人提供运输服务,可认定这种运输行为属于企业自货自运。

2、加工企业与委托加工企业是两个独立的法人企业。这种情况下,货车所运输货物的所有权不属于加工企业,因此,货车实际上为车属单位(个人)以外的其它单位或个人提供了运输服务。因此,可认定这种运输行为属于经营性道路货物运输。

                                                二OO六年七月三十一日

附2、广东省交通厅实施《道路货物运输及站场管理规定》和《道路危险货物运输管理规定》办法(粤交运〔2006〕88号)

各市交通局(委):

《道路货物运输及站场管理规定》(交通部令2005年第6号,以下简称《货规》)和《道路危险货物运输管理规定》(交通部令2005年第9号,以下简称《危规》)已于8月1日起施行。为了切实贯彻实施好《货规》和《危规》,进一步规范道路货物运输及站场管理行为,结合我省实际,现提出以下办法:

一、对经营性道路货物运输的界定

经营性道路货物运输应具备以下两个方面的条件:

(一)为社会提供公共服务,即车辆除了为车属单位(个人)提供运输服务外,还为其它单位或个人提供运输服务。

(二)具有商业性质。所谓商业性是指提供有偿服务,具体仍按交通部公路司2000年对我省《关于对营业性和非营业性运输划分问题的复函》(公运政字〔2000〕57号)的界定方法执行,即:“营业性道路运输过程中发生各种方式费用结算除运费单独结算这种方式外,还包括运费、装卸费与货价并计,运费、装卸费与工程造价并计,运费与劳务费、承包费并计等结算方式”。

今后,为企业或个人生产经营活动提供服务的企业、个人自备车,如果明确不为车属单位(个人)以外的其它单位或个人提供运输服务,各级交通主管部门(道路运输管理机构)不得强制纳入营业性货运车辆管理。

……(省略)

附3、交通部公路司关于对营业性和非营业性运输划分问题的复函(公运政字[2000]57号)

广东省省交通厅:

你厅《关于营业性和非营业性运输划分问题的请示》(粤交运[2000]44号)收悉,经研究,现函复如下:

交通部、国家经委《公路运输管理暂行条例》([86]交公路字1013号)第五条规定:“营业性运输指为社会提供劳务、发生各种费用结算的公路运输”。营业性道路运输过程中发生各种方式费用结算除运费单独结算这种方式外,还包括运费、装卸费与货价并计,运费、装卸费与工程造价并计,运费与劳务费、承包费并计等结算方式。另外,根据国家计委、财政部、交通部《关于规范公路客货运附加费增加公路建设资金的通知》(计价管[1998]1104号)关于“取酬运输的车辆”的规定,以有否取酬来划分经营性运输将更加科学、更合适。所以,凡参加营业性道路运输的经营业户都应持有交通主管部门颁发的公路运输经营许可证,营运车辆持有营运证,并按国家有关规定,向车籍所在地道路运政管理机构交纳运营费。

                                          交通部公路司    2000年3月17日

来自:http://cndhm.blog.163.com/blog/static/5153282009216111757990/


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